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《民事合同糾紛案件訴訟業(yè)務(wù)操作指引》
（2021年12月24日發(fā)布）
為指導(dǎo)律師在合同糾紛類(lèi)訴訟案件法律實(shí)務(wù)中依法履行職責(zé)，提高律師實(shí)務(wù)能力，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》的規(guī)定，制定本指引，供律師參考適用。
第一條 律師接待涉及合同糾紛案件當(dāng)事人，應(yīng)聽(tīng)取當(dāng)事人對(duì)案件事實(shí)的陳述，并就以下問(wèn)題進(jìn)行詢問(wèn)：
（一）簽訂合同的時(shí)間、地點(diǎn)以及當(dāng)事人的基本情況；
（二）合同的背景、內(nèi)容及目的；
（三）合同的履行狀況；
（四）發(fā)生爭(zhēng)議的主要內(nèi)容；
（五）當(dāng)事人的主張。
第二條 律師在了解基本案情的基礎(chǔ)上，應(yīng)根據(jù)不同的案件，圍繞產(chǎn)生爭(zhēng)議的主要問(wèn)題，要求當(dāng)事人提供與其陳述相對(duì)應(yīng)的以下證據(jù)材料：
（一）簽訂、履行合同主體的身份信息；
（二）證明合同成立、生效、變更、解除、可撤銷(xiāo)或者無(wú)效的證據(jù)；
（三）證明合同履行狀況的證據(jù)；
（四）支持當(dāng)事人訴訟請(qǐng)求或抗辯事由的證據(jù)；
（五）證明合同糾紛發(fā)生的起因、經(jīng)過(guò)、結(jié)果的證據(jù)；
（六）爭(zhēng)議發(fā)生的解決方式及管轄；
（七）其他與案件有關(guān)的證據(jù)。
第三條 律師根據(jù)當(dāng)事人對(duì)合同糾紛的過(guò)程的事實(shí)陳述及訴求，從以下幾方面對(duì)當(dāng)事人提交的證據(jù)材料進(jìn)行初步審查和處理：
（一）對(duì)解決爭(zhēng)議的方式及管轄作出判斷；
（二）案件事實(shí)清楚、證據(jù)充分的，作好起訴或應(yīng)訴工作；
（三）證據(jù)不充分的，制作補(bǔ)充證據(jù)清單，要求當(dāng)事人提供；
（四）當(dāng)事人無(wú)法自行取得的，應(yīng)在當(dāng)事人的協(xié)助下，由律師自行調(diào)取；
（五）律師無(wú)法調(diào)取的，申請(qǐng)人民法院調(diào)取，或者申請(qǐng)人民法院出具調(diào)查令調(diào)取。
第四條 律師應(yīng)審查證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性以及證明目的。
第五條 審查合同是否成立，主要審查雙方有無(wú)就合同的主要條款達(dá)成意思表示的一致、是否滿足法律、行政法規(guī)規(guī)定或當(dāng)事人約定合同成立的形式要件。
第六條 審查合同是否已經(jīng)生效。除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的外，應(yīng)審查當(dāng)事人對(duì)生效是否約定生效條件或者期限。
第七條 審查合同及合同條款是否無(wú)效，主要審查合同是否符合民法典等法律、行政法規(guī)關(guān)于無(wú)效合同及無(wú)效條款的規(guī)定，如主體是否為無(wú)民事行為能力人以及是否經(jīng)其法定代理人同意或追認(rèn)，合同內(nèi)容是否違反法律、行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，是否違反公序良俗，當(dāng)事人雙方的意思表示是否虛假，當(dāng)事人間是否惡意串通損害他人利益等。
第八條 審查是否構(gòu)成欺詐行為，應(yīng)從以下方面尋找證據(jù)證明：
（一）行為人是否故意隱瞞真相，或者虛構(gòu)事實(shí)；
（二）相對(duì)方是否基于欺詐行為作出了錯(cuò)誤的意思表示。
第九條 審查是否構(gòu)成脅迫，應(yīng)從以下方面證明：
（一）行為人是否存在以對(duì)方及對(duì)方親友的生命健康、名譽(yù)、榮譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害，或者以給法人、非法人組織的榮譽(yù)、名譽(yù)、財(cái)產(chǎn)等造成損害為要挾的行為；
（二）相對(duì)方是否因此作出了違背真實(shí)意愿的意思表示。
第十條 審查是否構(gòu)成乘人之危，導(dǎo)致顯失公平，應(yīng)從以下方面進(jìn)行：
（一）一方是否有利用對(duì)方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形；
（二）相對(duì)方是否因此作出了不真實(shí)的意思表示；
（三）合同成立時(shí)是否對(duì)相對(duì)人顯失公平。
第十一條 審查是否構(gòu)成重大誤解，應(yīng)從以下方面進(jìn)行：
（一）合同相對(duì)人是否對(duì)合同的性質(zhì)、標(biāo)的物的種類(lèi)、數(shù)量、質(zhì)量、后果等產(chǎn)生了重大誤解；
（二）誤解是否由誤解方自己造成的，而不是因?yàn)槭艿綄?duì)方的欺詐或不正當(dāng)影響造成的；合同相對(duì)人是否因重大誤解作出了錯(cuò)誤的意思表示；誤解是否直接影響到了誤解人所應(yīng)享受的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。
第十二條 當(dāng)事人主張撤銷(xiāo)合同的，律師應(yīng)審查是否存在以下撤銷(xiāo)權(quán)消滅的情形：
（一）當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)、重大誤解的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起九十日內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)；
（二）當(dāng)事人受脅迫，自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)；
（三）當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷(xiāo)權(quán)。
當(dāng)事人自民事法律行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
第十三條 在當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議的合同中，格式條款與非格式條款對(duì)同一權(quán)利義務(wù)約定不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
第十四條 審查理解有爭(zhēng)議的格式條款，應(yīng)先按照常理解釋?zhuān)侔凑詹焕诟袷綏l款提供方的理解解釋?zhuān)_定格式條款的解釋方式。
第十五條 審查格式合同中的免責(zé)條款和限制責(zé)任條款，可按照以下順序確定格式條款是否有效：
（一）是否具有民法典第一編第六章第三節(jié)和民法典第五百零六條規(guī)定的無(wú)效情形；
（二）提供格式條款一方是否不合理地免除或者減輕其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、限制對(duì)方主要權(quán)利；
（三）提供格式條款一方排除對(duì)方主要權(quán)利。
第十六條 審查提供格式條款一方是否盡到提示與說(shuō)明義務(wù)，應(yīng)從格式條款的文字、符號(hào)、字體等是否采用了足以區(qū)別普通條款的特別標(biāo)識(shí)，并按接受格式條款一方的要求對(duì)格式條款作出了不易發(fā)生歧義的說(shuō)明。
第十七條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。審查證據(jù)時(shí)發(fā)現(xiàn)，對(duì)方?jīng)]有履行合同義務(wù)或履行不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求或相應(yīng)的履行請(qǐng)求。
第十八條 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行請(qǐng)求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請(qǐng)求。
第十九條 應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：
（一）經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；
（二）喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
第二十條 當(dāng)事人依據(jù)前條規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。中止履行后，對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，視為以自己的行為表明不履行主要債務(wù)，中止履行的一方可以解除合同并可以請(qǐng)求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任。
第二十一條 對(duì)以情勢(shì)變更為由提起訴訟，主張解除或者變更合同的，應(yīng)審查以下證據(jù)內(nèi)容：
（一）是否屬于在訂立合同時(shí)所不可預(yù)見(jiàn)；
（二）是否屬于不可抗力；是否屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；
（三）是否因情勢(shì)變更而使繼續(xù)履行合同產(chǎn)生對(duì)一方顯失公平的結(jié)果。
第二十二條 合同爭(zhēng)議存在違約行為與侵權(quán)行為競(jìng)合的情形時(shí)，應(yīng)建議當(dāng)事人選擇違約之訴或者侵權(quán)之訴。
第二十三條 當(dāng)事人要求對(duì)方承擔(dān)違約責(zé)任的主要方式有：
（一）支付違約金；
（二）賠償損失；
（三）繼續(xù)履行；
（四）采取補(bǔ)救措施。
第二十四條 審查違約責(zé)任，應(yīng)該審查以下內(nèi)容：
（一）合同中是否有明確約定違約責(zé)任的承擔(dān)方式；
（二）約定是否合法有效；
（三）違約金是否過(guò)分高于實(shí)際損失；
（四）違約金是否低于實(shí)際損失；
（五）實(shí)際損失與違約行為之間是否存在因果關(guān)系；
（六）守約方是否存在過(guò)錯(cuò)；
（七）其他影響違約責(zé)任承擔(dān)的情形。
第二十五條 合同相對(duì)人可以向違約方主張合同履行后可能獲得的可預(yù)見(jiàn)性利益損失。但是，不得超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)預(yù)見(jiàn)到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)到的因違約可能造成的損失。
第二十六條 審查約定的違約金是否過(guò)分高于造成的損失，可以造成實(shí)際損失的30%為上限，并結(jié)合合同履行情況、當(dāng)事人過(guò)錯(cuò)程度等因素進(jìn)行綜合判斷。
第二十七條 合同同時(shí)約定違約金和定金罰則的，可以選擇適用定金或者違約金作為訴訟請(qǐng)求。
第二十八條 合同僅約定定金罰則或一方選擇適用定金罰則，但定金不足以彌補(bǔ)一方違約造成的損失的，對(duì)方可以請(qǐng)求賠償超過(guò)定金數(shù)額的損失。
第二十九條 律師應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人提交的證據(jù)材料，確定合同糾紛案件的相對(duì)人作為被告。
第三十條 合同中約定由第三人履行合同義務(wù)的，第三人未履行，應(yīng)以合同相對(duì)人為被告，但第三人承諾履行的，可以將第三人與合同相對(duì)人列為共同被告。
第三十一條 原告主張合同或者合同條款無(wú)效的，被告可以合同主體具有民事行為能力，合同系合同主體的真實(shí)意思表示、合同未違反法律、行政法規(guī)效力性強(qiáng)制性規(guī)定，不違反公序良俗等進(jìn)行抗辯。
第三十二條 被告可以采取下列方式對(duì)原告的主張進(jìn)行抗辯：
（一）對(duì)方未按約定支付價(jià)款或履行（如標(biāo)的物存在質(zhì)量瑕疵或權(quán)利瑕疵）；
（二）被告方義務(wù)已經(jīng)依約履行完畢、或合同履行的時(shí)間未屆滿、條件尚不具備；
（三）應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行的情況下，原告沒(méi)有履行或不適當(dāng)履行；
（四）原告應(yīng)當(dāng)先履行而未履行或不適當(dāng)履行；
（五）存在行使不安抗辯權(quán)的情形；
（六）屬于不可抗力；
（七）存在情勢(shì)變更的情形；
（八）存在法律上或者事實(shí)上不能履行的情形；
（九）互負(fù)到期債務(wù)，且該債務(wù)的標(biāo)的物種類(lèi)、品質(zhì)相同的，應(yīng)予以抵銷(xiāo)；
（十）原告對(duì)損失的造成或擴(kuò)大有過(guò)失；
（十一）行使其他抗辯權(quán)。
第三十三條 原告提出賠償損失的訴訟請(qǐng)求，被告可以自身不存在違約行為、原告不存在損失、原告主張的經(jīng)濟(jì)損失金額過(guò)大、或者損失與違約行為間沒(méi)有因果關(guān)系等方面進(jìn)行抗辯。
第三十四條 原告要求雙倍返還定金，被告可以沒(méi)有違約行為或者定金超過(guò)了合同總金額的20%等進(jìn)行抗辯。
第三十五條 原告主張的違約金過(guò)分高于實(shí)際損失，被告可以以違約金過(guò)分高于實(shí)際損失為由請(qǐng)求降低。
第三十六條 原告主張解除合同的，被告可以采取以下方式抗辯：
（一）不符合約定解除條件；
（二）不符合法定解除條件。
第三十七條 原告主張撤銷(xiāo)合同的，被告可以撤銷(xiāo)權(quán)的行使超過(guò)除斥期間、不符合法定撤銷(xiāo)條件、當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或者以自己的行為表明放棄撤銷(xiāo)權(quán)等為由抗辯。
第三十八條 原告主張可得利益損失的，被告可以以下方式抗辯：
簽訂合同時(shí)對(duì)違約造成的損失不具備可預(yù)見(jiàn)性；
（一）原告未盡減損義務(wù)，擴(kuò)大的損失應(yīng)當(dāng)自行承擔(dān)；
（二）原告沒(méi)有可得利益損失；
（三）原告對(duì)違約有過(guò)錯(cuò)，應(yīng)減輕被告的責(zé)任；
（四）被告沒(méi)有違約行為；
（五）原告主張的可得利益損失與被告行為間不存在因果關(guān)系。
第三十九條 被告可以采取下列方式抗辯原告以情勢(shì)變更為由解除或者變更合同：
（一）雙方簽訂合同時(shí)對(duì)原告主張的情況已經(jīng)能夠預(yù)見(jiàn)；
（二）出現(xiàn)的情況屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)；
（三）繼續(xù)履行合同后，不會(huì)顯失公平；
（四）合同目的可以實(shí)現(xiàn)。
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